答疑版 | 如何界定“洗稿”的法律性質？

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答疑版 | 如何界定“洗稿”的法律性質？

日期：2020-11-20　字號：大 中 小

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#答疑版

31個

本期答主

中國社會科學院法學研究所研究員

管育鷹

小版：“洗稿”的法律性質如何界定？屬于著作權法規定的什么行為？

答主：“洗稿”一詞借用了英文“洗錢”（money laundering）的語義，即采取掩飾、隱瞞等方法將來源不合法的收益合法化的行為；洗錢是世界各國都有的概念，而“洗稿”的概念則頗具中國特色，英文沒有現有的對應詞匯（可借鑒洗錢翻譯為“article laundering”）。隨著網絡新媒體、自媒體等傳播技術和渠道的發展，“洗稿”現象從新聞報道領域蔓延到包括文學創作在內的所有內容生產和提供領域，其含義是將他人的稿子改頭換面、隱去原作者信息后重新發表并獲利，將其“洗”成一篇無法以技術檢測出來的、貌似全新的并非“復制+粘貼”而成的“原創性”文章。

“洗稿”看似能通過各種改寫技巧將所謂的新作“洗白”為獨立創作的、與原作一樣受版權保護的作品，但其炮制者進行的并非真正的獨創性勞動；從本質上看，“洗稿”未經許可而直接使用了他人原創性作品的內容并隱藏來源，是一種隱蔽、變相的剽竊。我國《著作權法》第四十七條所指的“剽竊”，是指照抄他人作品或作品的實質部分而署以自己姓名的侵權行為；剽竊侵犯他人署名權、復制權。另外，根據我國《著作權法》第二十二條的規定，即使是為個人學習、研究或者欣賞而使用他人已經發表的作品，或為介紹、評論某一作品或者說明某一問題而在作品中適當引用他人已經發表的作品可以不經著作權人許可、不向其支付報酬，但也應當指明作者姓名、作品名稱并不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利；“洗稿”盜用他人作品的實質性內容且不指明來源，明顯超過前述第二十二條規定的合理使用限度，構成著作權法上的剽竊侵權。

小版：一些涉及“洗稿”的判例或者爭議，涉嫌“洗稿”方的抗辯理由往往是雙方的作品雷同僅僅是因為題材、闡述事實相同而造成的相同，因此不構成侵權。您對此怎么看？

答主：著作權法中的思想/表達二分法，是著作權領域為國際社會所公認的一項原則，其初衷是要在著作權專有權保護和思想表達的自由之間搭建合理的平衡。但是，思想是個十分抽象的概念，“純”思想或事實的表述，即使在以事實報道為主業的新聞領域，也只能表現為類似事實新聞的簡短而不帶任何可選個性化詞匯描述的消息報道，不包括帶有作者個性觀點、情感、修辭、評論成分的新聞作品，而直言簡述思想或單純事實本身，在文學藝術創作領域幾乎是不可想象的。我認為，思想/表達二分法的意義更多地只是宣告性的，即彰示著作權保護與表達自由之間的關系，而對實踐中如何進行作品獨創性和侵權判斷并無實質上的指導意義。

在司法實踐中，思想或事實性表達和獨創性表達如何區分是個難題，至今沒有也不可能形成統一標準。司法實務界對該問題的經驗和做法對個案中如何劃定思想和表達的界線具有實操的參考意義。

小版：“洗稿”現象頻繁發生，令輿論對當前的互聯網原創環境表示擔憂。對此您有什么治理方面的建議嗎？

答主：對于“洗稿”亂象，除了原創作者自身維權和行政部門執法，還需要網絡平臺施以一定的注意義務。從法律上說，原創作者可以直接通知相關平臺，若作品被認定侵權而平臺未及時刪除的，可能構成共同侵權；因此建議相關網絡平臺建立有效的通知刪除和舉報處理機制，并對被屢次舉報實施“洗稿”行為并可查證的自媒體或個人進行封號。另外，在司法實踐中，針對原創作者維權難、賠償低等不利于保護權利人、凈化原創環境的現狀，建議法官在確立侵權判斷的情形下，靈活運用損害賠償額判定中的舉證規則，對屢次惡意“洗稿”的侵權人加大判賠力度。最后，在新聞資訊內容提供服務中，即使其中的時事新聞本身不受現行《著作權法》保護，但從新聞界的行業習慣和職業道德要求看，發布者應當親自接觸事實源、及時收集和發布新聞信息，而這通常需要花費人力時間和各種資源；如果以屬于時事新聞為由而任由他人“洗稿”，比如并未直接到現場采訪、不注明來源而直接同步發布信息，這種做法既違背新聞行業職業道德、也會影響采編者或首發者的經濟利益，不利于產業的有序競爭和健康發展。建議加強對互聯網新聞資訊服務提供者和從業者的版權法律知識培訓，完善自律性規范，必要時適用《反不正當競爭法》予以規制。

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